——上訴人長江聯(lián)合金屬交易中心有限公司與被上訴人林某委托理財合同糾紛案
未經(jīng)批準(zhǔn)，開展交易對象為標(biāo)準(zhǔn)化合約、交易方式為集中交易、不以實(shí)物交割為目的、允許交易者以對沖平倉方式了結(jié)交易的，屬于非法期貨交易。交易行為無效，交易損失由交易平臺及投資者根據(jù)過錯程度予以分擔(dān)。
上海長江聯(lián)合金屬交易中心有限公司（以下簡稱長江公司）系經(jīng)批準(zhǔn)設(shè)立的現(xiàn)貨交易場所，自2015年開發(fā)了“上海長江聯(lián)合金屬交易中心行情分析系統(tǒng)”，通過網(wǎng)絡(luò)方式開展“長江油”“長江銀”合約交易。系統(tǒng)通過電子盤軟件服務(wù)器端引進(jìn)外部數(shù)據(jù)源，通過設(shè)定參數(shù)和函數(shù)，生成實(shí)時買賣價格報送客戶，供交易參考。交易商下單以建倉單形式反映，交易實(shí)行集中、T+1的資金清算原則。平臺《風(fēng)險揭示書》載明，交易中心的金屬等現(xiàn)貨及現(xiàn)貨電子交易業(yè)務(wù)具有低交易準(zhǔn)備金和高杠桿比例的投資特點(diǎn)，可能導(dǎo)致快速的盈利或虧損……平臺《交易商入市協(xié)議》載明，交易系統(tǒng)綜合國際金屬等現(xiàn)貨市場價格和國內(nèi)其他金屬等現(xiàn)貨市場價格以及中國人民銀行人民幣兌美元基本匯率、市場供求關(guān)系等，連續(xù)報出交易中心金屬等現(xiàn)貨的人民幣中間指導(dǎo)價；甲方根據(jù)相應(yīng)的管理辦法，在上述人民幣中間指導(dǎo)價的基礎(chǔ)上，連續(xù)報出金屬等現(xiàn)貨的人民幣買入價和賣出價，報價以交易系統(tǒng)為準(zhǔn)，行情分析系統(tǒng)顯示的價格僅為分析參考使用，而不被作為交易價格的參考；雙方采用交易準(zhǔn)備金的形式保障交易的進(jìn)行；甲方以持倉風(fēng)險率來計算乙方持倉風(fēng)險，當(dāng)乙方的持倉風(fēng)險率小于100%時，乙方交易準(zhǔn)備金不足，乙方須考慮選擇追加交易準(zhǔn)備金或者減少持倉，直至乙方賬戶風(fēng)險率不等于或者大于100%，當(dāng)賬戶風(fēng)險率低于50%時，系統(tǒng)將剩余持倉進(jìn)行全部強(qiáng)行平倉。2015年11月，林某在長江公司的交易平臺開設(shè)賬戶，與案外人上海金璨投資管理有限公司在系統(tǒng)中訂立上述《交易商入市協(xié)議》，共產(chǎn)生交易損失640,209.94元、手續(xù)費(fèi)53,611.76元。林某提起本案訴訟，請求確認(rèn)長江公司交易系統(tǒng)中的全部交易無效，并判令長江公司賠償其交易及手續(xù)費(fèi)損失合計693,861.76元。
案涉交易特征符合標(biāo)準(zhǔn)化合約、集中交易等特征，并實(shí)行強(qiáng)行風(fēng)險控制制度，不必有真實(shí)的實(shí)物交割，案涉交易均脫離現(xiàn)貨交易。長江公司作為現(xiàn)貨交易場所，未經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)或國務(wù)院期貨監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，實(shí)質(zhì)上組織了期貨交易相關(guān)活動，違反《期貨交易管理條例》第四條、第六條效力性強(qiáng)制性規(guī)定，案涉交易應(yīng)屬無效。長江公司收取的手續(xù)費(fèi)于法無據(jù)，應(yīng)當(dāng)予以返還。對于交易虧損部分，本案糾紛發(fā)生的主要原因系長江公司組織開展非法期貨交易，其應(yīng)當(dāng)對林某的交易虧損承擔(dān)主要責(zé)任。林某作為投資者，未盡到審慎選擇投資平臺的注意義務(wù)，且交易系其自行操作，故亦應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，據(jù)此酌定長江公司對林某的交易損失承擔(dān)70%的責(zé)任。上海市長寧區(qū)人民法院一審確認(rèn)全部交易無效并判令長江公司賠償林某損失501,758.72元。上海金融法院二審駁回上訴，維持原判。
合議庭成員：崔婕、朱瑞、周欣
華東政法大學(xué)黨委副書記、教授
期貨交易具有杠桿高、風(fēng)險大、投機(jī)性強(qiáng)的特點(diǎn)，行政監(jiān)管對期貨交易場所及期貨交易參與者均作出嚴(yán)格的準(zhǔn)入限制。清理整頓非法期貨交易是維護(hù)金融市場秩序、防范金融風(fēng)險的重要舉措。本案裁判結(jié)合期貨交易的交易對象為標(biāo)準(zhǔn)化合約、交易方式為集中交易等基本特征對案涉交易性質(zhì)作出界定，明確了變相期貨交易或非法期貨交易行為應(yīng)認(rèn)定為無效的審理原則，并依法判決交易平臺應(yīng)向投資者承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任，有力維護(hù)了投資者合法權(quán)益。
——上訴人孫某與被上訴人嚴(yán)某案外人執(zhí)行異議糾紛案
對于基金份額所有權(quán)的歸屬，有登記的，應(yīng)當(dāng)按照登記機(jī)構(gòu)的登記判斷，無登記的，應(yīng)當(dāng)按照合同等證明財產(chǎn)權(quán)屬或者權(quán)利人的證據(jù)判斷。私募股權(quán)投資基金不同于證券投資基金，目前并無強(qiáng)制性法律規(guī)定要求其必須按照《證券投資基金法》的規(guī)定進(jìn)行份額登記。基金管理人出具轉(zhuǎn)讓說明，確認(rèn)系爭基金份額轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂的事實(shí)及基金份額權(quán)益的歸屬的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定基金管理人已經(jīng)對系爭基金份額進(jìn)行了內(nèi)部登記。新的托管人對系爭基金份額進(jìn)行的內(nèi)部登記，不能否認(rèn)基金管理人之前對基金份額的確認(rèn)。
2016年7月8日，李某與滾石公司簽訂《滾石3號基金合同》，記載基金計劃募集總額3,300萬元；基金管理人為滾石公司，其義務(wù)包括建立并保存基金份額持有人名冊,辦理基金份額登記；基金用于向上海運(yùn)能能源科技有限公司進(jìn)行增資。該份合同附件一為《投資人信息表》，記載基金投資者為李某，認(rèn)購/申購金額為3,300萬元。后李某與孫某簽訂《基金份額轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，轉(zhuǎn)讓其在該基金中享有的700萬份股權(quán)基金份額及相關(guān)一切衍生權(quán)利。同日，孫某通過銀行轉(zhuǎn)賬形式向李某支付轉(zhuǎn)讓價款700萬元。
2018年6月25日，嚴(yán)某與李某簽訂《借款協(xié)議》，約定嚴(yán)某借款3,300萬元給李某某，借款擔(dān)保物為滾石3號基金股權(quán)。隨后嚴(yán)某銀行轉(zhuǎn)賬給李某3,300萬元。因李某未履行上述還款義務(wù)，嚴(yán)某訴至本案一審法院，雙方達(dá)成的民事調(diào)解書中載明：李某歸還嚴(yán)某借款本金3,000元及利息。后因李某未履行上述支付義務(wù)，嚴(yán)某申請執(zhí)行。因一審法院查封了“滾石3號基金”股權(quán)，孫某對此提出案外人異議但被駁回。故，孫某提出了本案執(zhí)行異議之訴，請求確認(rèn)滾石3號基金份額中有700萬份股權(quán)基金份額屬于孫某某所有，不得執(zhí)行屬于孫某所有的基金份額及其相應(yīng)財產(chǎn)收益。一審法院判決駁回孫某的訴訟請求。
另查明，案外人吳某等三人均于2016年7月向李某受讓滾石3號基金份額。2018年11月，吳某等三人通過訴訟的方式確認(rèn)了相應(yīng)基金份額及收益權(quán)歸其所有。后國泰君安公司作為滾石3號基金新的托管人，為該三人辦理了基金份額登記備案。2019年8月8日，孫某在浦東法院提起民事訴訟，要求李某為其辦理系爭股權(quán)基金持有人變更及收益權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)，并要求滾石公司辦理變更登記備案手續(xù)。因本案一審案外人執(zhí)行異議之訴正在徐匯法院審理中，故孫某撤回了起訴。但徐匯法院調(diào)取了該撤訴案件中滾石公司于2019年9月17日向浦東法院出具的轉(zhuǎn)讓說明：滾石公司確認(rèn)孫某的基金份額權(quán)益，并通過在轉(zhuǎn)讓協(xié)議上蓋章的形式對孫某的基金份額權(quán)益進(jìn)行了登記確認(rèn)。2016年7月8日，李某與滾石公司簽訂《滾石3號基金合同》，記載基金計劃募集總額3,300萬元；基金管理人為滾石公司，其義務(wù)包括建立并保存基金份額持有人名冊,辦理機(jī)基金份額登記；基金用于向上海運(yùn)能能源科技有限公司進(jìn)行增資。該份合同附件《投資人信息表》記載基金投資者為李某，認(rèn)購/申購金額為3,300萬元。后李某與孫某簽訂《基金份額轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，轉(zhuǎn)讓其在該基金中享有的700萬份股權(quán)基金份額及相關(guān)一切衍生權(quán)利。同日，孫某通過銀行轉(zhuǎn)賬700萬元的形式向李某支付了轉(zhuǎn)讓價款。
本案核心爭議焦點(diǎn)在于上訴人孫某是否對涉案系爭基金份額享有所有權(quán)并可據(jù)此排除執(zhí)行。
對于基金份額所有權(quán)的歸屬，有登記的，應(yīng)當(dāng)按照登記機(jī)構(gòu)的登記判斷，無登記的，應(yīng)當(dāng)按照合同等證明財產(chǎn)權(quán)屬或者權(quán)利人的證據(jù)判斷。本案中，孫某與李某簽訂《基金份額轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定了基金份額轉(zhuǎn)讓事宜，并完成了轉(zhuǎn)讓價款的支付。滾石公司作為基金管理人出具轉(zhuǎn)讓說明，確認(rèn)系爭基金份額轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂的事實(shí)，并特別強(qiáng)調(diào)滾石公司作為管理人在份額轉(zhuǎn)讓協(xié)議上用印，對孫某的滾石3號700萬份基金份額權(quán)益進(jìn)行了登記確認(rèn)的事實(shí)，上述事實(shí)均可以確認(rèn)孫某對系爭股權(quán)基金份額享有所有權(quán)。
孫某曾起訴要求確認(rèn)系爭基金份額與收益，后因再提起案外人執(zhí)行異議之訴而撤回起訴。滾石公司在撤訴案件中出具的轉(zhuǎn)讓說明，內(nèi)容清晰，不存在任何歧義。與孫某情況相同的吳某等三人已經(jīng)獲得法院確認(rèn)權(quán)利并且辦理了基金份額登記備案，且基金管理人滾石公司也已確認(rèn)孫某享有滾石3號700萬份基金份額權(quán)益，故應(yīng)對孫某所享有的基金份額及相應(yīng)財產(chǎn)收益予以確認(rèn)。
一審法院基于孫某未經(jīng)滾石公司確認(rèn)登記為滾石3號基金的持有人，而駁回孫某的訴訟請求。上海金融法院認(rèn)為，本案系爭基金性質(zhì)系私募股權(quán)投資基金，并非證券投資基金，目前并無強(qiáng)制性法律規(guī)定要求私募股權(quán)投資基金必須按照《證券投資基金法》的規(guī)定進(jìn)行份額登記。國泰君安公司作為涉案基金新的托管人進(jìn)行的內(nèi)部基金份額登記，并不能否認(rèn)滾石公司之前對孫某基金份額的確認(rèn)。況且，基于滾石公司出具的轉(zhuǎn)讓說明，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定當(dāng)時的涉案基金管理人滾石公司已經(jīng)對孫某所持的系爭基金份額進(jìn)行了內(nèi)部登記。據(jù)此，上海金融法院判決不得執(zhí)行李某名下滾石3號基金中700萬份股權(quán)基金份額及相應(yīng)財產(chǎn)收益，確認(rèn)李某名下滾石3號基金中700萬份股權(quán)基金份額及相應(yīng)財產(chǎn)收益歸孫某所有。
合議庭成員：孫雪梅、朱穎琦、周荃
上海財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院教授
本案澄清了私募股權(quán)投資基金份額的權(quán)利歸屬問題。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問題的規(guī)定》第二十五條規(guī)定，關(guān)于案外人針對私募股權(quán)基金份額權(quán)屬的異議，人民法院在認(rèn)定其是否系權(quán)利人時，有登記的，以登記機(jī)構(gòu)的登記判斷；無登記的，按照合同等證明財產(chǎn)權(quán)屬或者權(quán)利人的證據(jù)判斷。上海金融法院經(jīng)過審查，對于涉案基金份額轉(zhuǎn)讓協(xié)議、基金管理人的情況說明以及基金管理人與原持有人關(guān)系等事實(shí)綜合判斷，認(rèn)定了基金的權(quán)利歸屬。案涉基金份額的原持有人將已經(jīng)轉(zhuǎn)讓給受讓人、且經(jīng)基金管理人確認(rèn)并進(jìn)行內(nèi)部登記的基金份額再用于借款擔(dān)保，被擔(dān)保的債權(quán)人對基金份額強(qiáng)制執(zhí)行時，受讓人享有足以排除強(qiáng)制執(zhí)行的民事權(quán)益。
在地位相同的其他受讓人已經(jīng)獲得法院確認(rèn)權(quán)利的前提下，金融法院基于相同事物相同處理原則，判決本案原告受讓人享有基金份額權(quán)利，達(dá)到法律效果和社會效果的統(tǒng)一，值得贊許。
——上訴人鉅洲資產(chǎn)管理（上海）有限公司等與被上訴人周某私募基金糾紛案
（入選“2021年度上海法院100個精品案例”）
私募基金管理人的實(shí)控人向投資者推銷私募基金，并有證據(jù)證明構(gòu)成實(shí)質(zhì)代銷關(guān)系的，實(shí)控人負(fù)有告知說明義務(wù)和適當(dāng)性義務(wù)。管理人在投資管理過程中未體現(xiàn)專業(yè)獨(dú)立性，而由實(shí)控人實(shí)際管理運(yùn)作基金，因未盡忠誠勤勉義務(wù)造成投資者損失的，管理人及其實(shí)控人因違反監(jiān)管規(guī)則和信義義務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任?；鹜顿Y損失的認(rèn)定應(yīng)以清算為原則，但基金未投向約定標(biāo)的，管理人亦未控制任何基金資產(chǎn)且資產(chǎn)追回期限不可預(yù)見，造成清算無法進(jìn)行的，可以認(rèn)定投資者損失已經(jīng)固定。投資者訴請解除私募基金合同并返還投資成本，解除合同條件雖不成立，但管理人等主體應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院可在投資者訴請的范圍內(nèi)判決責(zé)任主體賠償實(shí)際損失。
2016年6月，鉅洲資產(chǎn)管理（上海）有限公司（以下簡稱鉅洲資管）成立“鉅洲智能制造2018私募股權(quán)投資基金” 并任基金管理人，基金由招商證券股份有限公司（以下簡稱招商證券）任托管人?！垛犞拗悄苤圃?018私募股權(quán)投資基金基金合同》（以下簡稱《私募基金合同》）載明，該基金由鉅洲資管“直銷”，“具有高收益、高風(fēng)險的風(fēng)險收益特征”，并約定，基金募集資金主要投資于由北京國投明安資本管理有限公司（以下簡稱國投明安）、廣州匯垠澳豐股權(quán)投資基金管理有限公司（以下簡稱匯垠澳豐）作為普通合伙人發(fā)起設(shè)立的廣州天河明安萬斛投資合伙企業(yè)（有限合伙）（以下簡稱明安萬斛），該合伙企業(yè)成立目的主要對卓郎智能機(jī)械有限公司（上市公司）（以下簡稱“卓郎智能”）進(jìn)行股權(quán)投資。
同月，鉅洲資管的實(shí)控人上海鉅派投資集團(tuán)有限公司（以下簡稱鉅派集團(tuán)）就前述基金進(jìn)行推廣，材料中載明明安萬斛有國投明安和匯垠澳豐“雙GP”保障等信息。經(jīng)推介，周某華簽署了載有“知曉項目所有風(fēng)險”、“愿意自行承擔(dān)投資風(fēng)險”等內(nèi)容的《風(fēng)險揭示書》后，與鉅洲資管、招商證券簽訂《私募基金合同》，并支付基金認(rèn)購款3,000,000元，認(rèn)購費(fèi)30,000元。鉅派集團(tuán)直接向周某華出具《資金到賬確認(rèn)函》，載明“周某華于2016年6月20日，通過鉅派投資推介，自愿認(rèn)購了【鉅洲智能制造2018私募股權(quán)投資基金】”、“鉅派投資會配合相關(guān)單位認(rèn)真積極地為您做好該產(chǎn)品后續(xù)服務(wù)工作”等內(nèi)容。
2016年6月至7月期間，招商證券根據(jù)鉅洲資管的指令，從涉案私募基金托管專戶向鉅派集團(tuán)的全資子公司上海鉅派鈺茂基金銷售有限公司劃付了銷售服務(wù)費(fèi)，向明安萬斛劃付230,006,400元資金。
2019年10月28日，鉅洲資管發(fā)布《臨時信息披露公告》稱：明安萬斛基金管理人國投明安及其實(shí)際控制人、法定代表人周某，通過偽造交易法律文件、投資款劃款銀行流水、投后管理報告、部分資金已到賬的銀行網(wǎng)頁及視頻，惡意挪用基金資產(chǎn)，并已于2019年10月20日失聯(lián)，鉅洲資管已向公安機(jī)關(guān)報案，北京市公安局朝陽分局經(jīng)偵支隊以涉嫌合同詐騙于2019年10月25日出具了《受案回執(zhí)》。周某華追索投資無果，遂起訴請求解除《私募基金合同》，返還其投資款及認(rèn)購費(fèi)，賠償資金占用損失等。
第一，基金的清算結(jié)果是認(rèn)定投資損失的重要依據(jù)而非唯一依據(jù)，有其他證據(jù)足以證明投資損失情況的，人民法院可以依法認(rèn)定損失。根據(jù)《私募基金合同》，案涉基金的權(quán)益基礎(chǔ)為明安萬斛對卓郎智能的股權(quán)收益，現(xiàn)基金資產(chǎn)已被案外人惡意挪用，明安萬斛未取得卓郎智能股權(quán)，犯罪嫌疑人亦未到案，因基金資產(chǎn)已經(jīng)脫離管理人控制，清算小組無法接管基金財產(chǎn)，基金清算處于停滯，也無證據(jù)表明存在可資清算的基金財產(chǎn)。如果堅持等待清算完成再行確認(rèn)當(dāng)事人損失，不利于投資者權(quán)益保護(hù)。一審法院根據(jù)投資款、認(rèn)購費(fèi)、資金占用利息確定損失，并明確若周某華在后續(xù)清算過程中獲得清償，應(yīng)予抵扣，符合損失填平原則，二審法院予以認(rèn)可；第二，雖然《私募基金合同》僅由鉅洲資管與周某華簽署，但結(jié)合鉅派集團(tuán)出具的《資金到賬確認(rèn)函》、案涉私募基金銷售服務(wù)費(fèi)的支付情況、鉅派集團(tuán)對鉅洲資管的實(shí)控關(guān)系等相關(guān)事實(shí)，鉅派集團(tuán)與鉅洲資管構(gòu)成實(shí)質(zhì)意義上的代銷關(guān)系。在系爭基金的銷售過程中，鉅派集團(tuán)、鉅洲資管未根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第16條、第17條充分評估投資者適當(dāng)性。一審法院根據(jù)《中華人民共和國民法總則》第167條判決鉅派集團(tuán)、鉅洲資管承擔(dān)連帶責(zé)任，適用法律并無不當(dāng)。在系爭基金的運(yùn)作、管理過程中，鉅派集團(tuán)、鉅洲資管亦未切實(shí)履行管理人義務(wù)，在上市公司公示股東名單中并不包括明安萬斛時，未向上市公司進(jìn)行核實(shí)，也未查閱股份代持協(xié)議；對資金轉(zhuǎn)賬憑證截屏存在瑕疵的情況下，也未對轉(zhuǎn)賬真實(shí)性進(jìn)行查證，由此導(dǎo)致基金財產(chǎn)被案外人侵占轉(zhuǎn)移，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。據(jù)此，上海市浦東新區(qū)人民法院判決鉅洲公司賠償周某華基金投資款損失及認(rèn)購費(fèi)損失并賠償資金占用損失；鉅派公司對鉅洲公司上述賠償義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。鉅洲公司、鉅派公司提起上訴。上海金融法院二審駁回上訴，維持原判。
合議庭成員：任靜遠(yuǎn)、葛翔、余甬帆
華東政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院教授
本案主要爭議焦點(diǎn)在于判決鉅洲公司賠償損失是否超出周某華的訴訟請求、基金清算前損失是否實(shí)際發(fā)生并可以確定、鉅派公司應(yīng)否承擔(dān)連帶賠償責(zé)任等方面。其典型意義主要體現(xiàn)在對兩個疑難法律問題的解決作出了貢獻(xiàn)。
一是明確基金清算不是認(rèn)定損失的惟一依據(jù)。學(xué)理和實(shí)踐在私募基金清算結(jié)束前可否確定投資損失的問題上有不同認(rèn)識。主流觀點(diǎn)認(rèn)為，由于基金未進(jìn)行清算，投資者是否產(chǎn)生損失以及損失金額無法確定，故應(yīng)駁回投資者賠償損失的訴請。但是，若清算程序不能啟動或者長期不能結(jié)束，投資者的利益將無法得到保護(hù)。判決認(rèn)為，基金未投向約定標(biāo)的，管理人亦未控制任何基金資產(chǎn)且資產(chǎn)追回期限不可預(yù)見，造成清算無法進(jìn)行的，可以認(rèn)定投資者損失已經(jīng)固定。相較于傳統(tǒng)立場，該判決承認(rèn)了例外情形，加大了投資者保護(hù)的力度，亦有助于實(shí)質(zhì)性解決糾紛。
二是肯定參與基金銷售、投資、管理的關(guān)聯(lián)方也要承擔(dān)連帶責(zé)任。本案的基金管理人是鉅洲公司，但其關(guān)聯(lián)公司即鉅派公司實(shí)質(zhì)參與案涉基金的成立與運(yùn)作，兩家公司在基金募集、投資、管理階段均嚴(yán)重違反投資者適當(dāng)性管理義務(wù)和忠實(shí)勤勉義務(wù)等法定和約定義務(wù)。法院認(rèn)定鉅派公司實(shí)質(zhì)上構(gòu)成了鉅洲公司銷售、投資、管理涉案私募基金的代理人，并依照（2017年）《中華人民共和國民法總則》第167條的規(guī)定，判決鉅洲公司與鉅派公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，有理有據(jù)地擴(kuò)充了投資者可以求償?shù)呢?zé)任人范圍，充分發(fā)揮了司法審判的引領(lǐng)示范作用。
——上訴人潘某與上訴人某證券資產(chǎn)管理公司、第三人某銀行私募基金合同糾紛糾紛案
金融產(chǎn)品相關(guān)信息的說明范圍以及風(fēng)險揭示義務(wù)的履行程度，要根據(jù)產(chǎn)品本身的特征、信息的重要性程度、信息對投資者決策的影響度等因素綜合考量。本案中涉及資管產(chǎn)品系采用攤余成本法作為估值方法的定期開放私募資管產(chǎn)品，在開放期時，案涉資管產(chǎn)品持倉的部分債已發(fā)生對產(chǎn)品風(fēng)險有重大影響的市場變化，在估值無法反映資管產(chǎn)品價值波動風(fēng)險，且投資者不能隨時退出的情況下，管理人應(yīng)履行先合同義務(wù)，將案涉產(chǎn)品所持部分債券不符合《資管合同》中約定信用評級的信息告知原告等開放期內(nèi)新進(jìn)入投資者，否則應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。
2017年2月22日，某證券資管公司與第三人某銀行簽訂《集合資產(chǎn)管理計劃代理推廣協(xié)議》約定，被告某證券資管公司委托第三人某銀行代理推廣銷售集合資產(chǎn)管理計劃，某銀行同時是該資管計劃的托管人。2017年8月4日，某證券資管公司作為管理人成立祥瑞9號第一期集合資產(chǎn)管理計劃，該資管產(chǎn)品無固定存續(xù)期限，投資類型為固定收益類。集合計劃的估值采用攤余成本法估值，并結(jié)合影子定價。且該資管計劃對于“投資限制”約定，“投資于信用債債項評級不低于AA，...因證券市場波動、上市公司合并、委托資產(chǎn)規(guī)模變動等資產(chǎn)管理人之外的因素致使委托資產(chǎn)投資不符合上述規(guī)定的比例，資產(chǎn)管理人應(yīng)當(dāng)在6個月內(nèi)調(diào)整完畢，法律另有規(guī)定的從其規(guī)定”。
案涉資管產(chǎn)品自2017年起持有“17華信Y1”、“17滬華信MTN002”兩只華信債，在2018年第二季度資產(chǎn)管理報告中明確當(dāng)期期末兩只債的市值占資產(chǎn)凈值比例分別為9.10%、10.58%。其中，“17華信Y1”于2018年3月1日已經(jīng)停牌，且評級自2018年3月2日起至2018年4月10日期間連續(xù)從AAA下調(diào)至BBB+；“17滬華信MTN002”于2018年3月23日被聯(lián)合資信評估公司發(fā)布公告提示信用風(fēng)險，其評級于3月24日至5月4日期間連續(xù)從AA+下調(diào)至BBB+，兩只債券的市場價值也波動較大。
2018年5月18日，在案涉產(chǎn)品開放期時，原告潘某支付投資款100萬元購買了案涉資管產(chǎn)品。2018年9月25日，華信公司公告：“17滬華信MTN002”債券無法按期支付利息，構(gòu)成實(shí)質(zhì)性違約。
2018年11月15日，原告89萬余的份額贖回后，產(chǎn)生損失。后潘某訴至法院要求某證券資管公司賠償本金損失120,596.05元及按年利率5.56%計算的利息等。
審理中，管理人某證券資管公司確認(rèn)在潘某購買產(chǎn)品時，未向其披露案涉資管產(chǎn)品所持倉兩只債券評級不符合合同約定的信息，且最終潘某產(chǎn)生的損失即是由該兩只債券違約而引起。
上海市浦東新區(qū)人民法院一審認(rèn)為：債項評級是對交易本身的特定風(fēng)險進(jìn)行計量和評價，反映客戶違約后的債項損失大小。案涉《資管合同》在“投資限制及禁止行為”部分約定，集合計劃投資于信用債債項評級不低于AA。合同對所投資信用債債項評級的約定，屬于案涉資管計劃的重要信息。在案涉資管計劃存續(xù)期間，“17華信Y1”、“17滬華信MTN002”債券債項評級在二個月之內(nèi)從AA+降級至B級，其發(fā)行人長期信用等級也被下調(diào)至B級。根據(jù)某資管公司發(fā)布的案涉資管計劃2018年第一、二季度資產(chǎn)管理報告顯示，上述兩只債券市值占凈值比例較高。潘某在開放期申購資管計劃時，該兩只債券已不符合資管合同約定的債項評級AA級的標(biāo)準(zhǔn)，但證券資管公司未披露資產(chǎn)計劃投資的部分資產(chǎn)已突破約定的投資限制。綜上，某證券資管公司在雙方合同訂立之前，未完全履行信息披露義務(wù)，導(dǎo)致潘某的損失。故一審法院對潘某要求被告證券資管公司賠償投資本金及部分利息損失的訴訟請求予以支持。 據(jù)此，上海市浦東新區(qū)人民法院一審判決：某證券資管公司應(yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)賠償潘某本金損失120,596.05元及相應(yīng)利息損失。一審判決后，潘某、某證券資管公司均向上海金融法院提起上訴。
上海金融法院二審認(rèn)為，就本案而言，某證券資管公司是否應(yīng)對潘某就案涉資管產(chǎn)品所持部分債券評級與《資管合同》約定不符的信息進(jìn)行告知，應(yīng)從案涉產(chǎn)品本身的估值方法及開放期等基本特征、開放期時案涉產(chǎn)品所持華信債的市場情況以及對產(chǎn)品風(fēng)險的影響力、該信息對潘某等投資者作出投資決策的影響力等幾方面綜合認(rèn)定。
案涉資管產(chǎn)品采用攤余成本法作為估值方法，且每9個月定期開放，潘某系開放期內(nèi)新進(jìn)入的投資者，因之前資管產(chǎn)品存續(xù)期間的信息披露報告并不對其開放，所以在開放期簽訂合同決定進(jìn)行投資之前，管理人對產(chǎn)品的公開披露信息以及告知說明內(nèi)容系投資者決定是否進(jìn)行投資的主要判斷依據(jù)。
在開放期時案涉資管產(chǎn)品持倉的華信債已發(fā)生對產(chǎn)品風(fēng)險有重大影響的市場變化，占比約20%的持倉債券在一個多月的短時間內(nèi)信用評級及市值均跌幅較大，且面臨停牌或無買盤的市場情況，無疑對于資管產(chǎn)品的風(fēng)險有重大影響。在攤余成本法估值無法及時反映資管產(chǎn)品價值波動風(fēng)險的情況下，某證券資管公司應(yīng)履行先合同義務(wù)，可以“資管產(chǎn)品中有某只債券或部分債券目前不符合合同約定的信用評級”等概括性表述的方式，將案涉產(chǎn)品所持部分債券不符合《資管合同》中約定信用評級的信息告知潘某等潛在投資者，充分揭示產(chǎn)品風(fēng)險以保證投資者作出真實(shí)意思表示。
某證券資管公司與潘某簽訂《資管合同》時，未告知潘某案涉資管產(chǎn)品所持倉部分債券信用評級不符合合同約定信用評級，未充分揭示風(fēng)險，有違誠信原則，違反了先合同義務(wù)，應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。綜上，一審判決并無不當(dāng)，上海金融法院二審駁回上訴，維持原判。
合議庭成員：崔婕、張娜娜、張文婷
北京大學(xué)法學(xué)院副院長、教授
私募資管產(chǎn)品的風(fēng)險揭示和信息披露義務(wù)的履行范圍及程度一直是實(shí)踐當(dāng)中的難點(diǎn)問題。該問題不僅與投資者權(quán)益保護(hù)息息相關(guān)，也涉及相關(guān)市場監(jiān)管規(guī)則、行業(yè)慣例的理解與適用。該案審理法官從私募資管產(chǎn)品的屬性、特點(diǎn)出發(fā)，形成了如下裁判要旨，即管理人對案涉產(chǎn)品相關(guān)信息的說明范圍以及風(fēng)險揭示義務(wù)的履行程度，應(yīng)當(dāng)根據(jù)產(chǎn)品本身的特征、信息的重要性程度、信息對投資者決策的影響度等因素加以綜合考量。這就為同類型產(chǎn)品的相關(guān)爭議，提供了一種可資參照的判斷規(guī)則。
在裁判思路上，該案從管理人應(yīng)當(dāng)履行的先合同義務(wù)切入，整體把握了案涉資管產(chǎn)品定期開放的封閉性特征，重點(diǎn)考慮了采用攤余成本法估值無法及時反映產(chǎn)品風(fēng)險的問題。判決明確，管理人可以通過概括性表述的方式對投資者進(jìn)行信息告知，從而避免與私募基金行業(yè)慣常的持倉信息保密要求相沖突，在此基礎(chǔ)上合法合理地劃定了管理人應(yīng)當(dāng)擔(dān)責(zé)的范圍，有效保護(hù)了投資者的合法權(quán)益。
轉(zhuǎn)載來源：上海金融法院
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